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重庆市高级人民法院 重庆市司法局关于印发《办理知识产权保全证据公证指南》的通知

 

2018-11-21 10:27:20      编辑:admin_bl


 

重庆市高级人民法院  重庆市司法局

办理知识产权保全证据公证指南

 

       第一条  为规范及指导知识产权保全证据公证的办理,强化公证证据在知识产权审判中的有效运用,根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国公证法》、《公证程序规则》等法律、法规、规章,制定本指南。
       第二条  保全证据公证是指公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依法对与申请人权益有关的、有法律意义的证据、行为过程加以提取、收存、固定、描述或者对申请人的取证行为的真实性予以证明的活动。
本指南适用于著作权、专利权、商标权、商业秘密等知识产权的保全证据公证事项。
       第三条  保全证据公证的种类:
       (一)对书证的保全公证;
       (二)对物证的保全公证;
       (三)对视听资料的保全公证;
       (四)对证人证言、当事人陈述的保全公证;
       (五)对电子数据的保全公证;
       (六)对行为过程和事实的保全公证。
       第四条  保全证据公证由当事人住所地、经常居住地、保全行为地或者待证事实发生地的公证机构受理。
       第五条  自然人、法人或者其他组织申请办理保全证据公证,应当提交下列材料:
       (一)申请人的身份证明、资格证明;
       (二)申请人与保全的证据有利害关系的证明材料,如商标注册证、专利证书、著作权权属文件及其他能够证明有利害关系的证明材料等;
       (三)与申请保全证据相关的其他证明材料。
       第六条  符合下列条件的申请,公证机构可以受理:
       (一)申请人主体资格符合法律规定;
       (二)申请人与申请公证的事项有利害关系、申请人之间对申请公证的事项无争议;
       (三)申请人取得证据的方式不违反法律、法规的禁止性规定。
       第七条  对下列条件的申请,公证机构不予受理:
       (一)不符合本指南第六条规定条件的申请;
       (二)申请人对已被查封、扣押的财产提出办理保全证据公证的申请,但经依法实施查封、扣押的机关申请或者同意的除外;
       (三)涉及危害人身健康、安全或者违反公序良俗的保全证据公证申请。
       第八条  公证机构办理保全证据公证,除需要按照《公证程序规则》规定的事项进行审查外,还应当重点审查下列事项:
       (一)保全的证据与当事人的权益是否有利害关系;
       (二)保全证据的方式、方法有无侵害他人合法权益或者违反法律、法规禁止性规定的情形;
       (三)参与保全证据相关人员的身份是否属实、资格是否具备。
       第九条  公证机构办理保全证据公证,应当询问当事人并制作询问笔录,询问笔录除需要按照《公证程序规则》规定应当载明的内容外,还应当载明下列内容:
       (一)申请保全证据的原因、用途或者目的;
       (二)申请保全证据的种类、名称、数量、时间、地点和现状;
       (三)保全证据的方式、方法。
       第十条  公证机构受理保全证据公证申请后,应当告知当事人申请保全证据公证事项的法律意义和可能产生的法律后果,告知当事人公证机构只是就需要证明的事实或行为作忠实记录、描述,为当事人在今后解决纠纷中对已发生的相关事实或行为提供客观证明,公证书不产生确认权利的效力,申请人保全证据的行为所产生的法律后果均由申请人承担,并记录归档。
       第十一条  公证机构派员外出办理保全证据公证的,由二人共同办理,承办公证员应当亲自外出办理。
       第十二条  公证机构办理保全证据公证,可以根据具体情况采取绘图、照相、录像、录音、复制、封存、下载、截屏、实时打印、存储打印,利用软件、电子数据保全平台、非专业性鉴定和勘验、制作笔录等方法和措施,并制作详细记录。
       保全证据过程中涉及到专业技术鉴定、评估的事项,应当由当事人自行委托或者征得当事人的同意由公证机构代为委托专业机构办理。
       第十三条  办理保全书证、物证、视听资料和电子数据的公证,公证员和公证机构的其他工作人员(以下简称公证人员)应当采取现场勘验和当场提取证据的方式进行,并将相关的情况制作工作记录。记录的内容应当包括:勘验的时间、地点;办理保全证据公证的公证人员及在场的相关人员的人数、姓名;保全对象的基本情况;保全的方式、方法;证据取得的时间、地点、方式或者证据的存放方式、地点、现状;取得的证据数量、种类、形式等。
对不易收存的物证可以采取记录、绘图、照相、录像、复制等方式保全。
       办理保全物证、书证和视听资料的公证需要由专业机构或者专业人员采用技术手段进行的,公证人员应当审查专业人员的身份和相应的资格,告知其操作的法律意义与法律后果,并对保全过程予以证明。
       保全物证、书证和视听资料过程中,委托专业机构或者专业人员以照相、录像、录音、测绘、评估或者鉴定等方式形成的证据,应当由专业机构的承办人员或者专业人员签名并及时由公证机构封存。
       第十四条  当事人可以申请以下列视听方式办理保全证据公证:
       (一)以照相、录像方式在公共场所(包括营业场所)对财产、行为办理保全证据公证的;
       (二)以录像、录音方式对其与他人的谈话办理保全证据公证的。
       第十五条  办理保全证人证言的公证,可以由使用证人证言的当事人、提供证言的证人单独或共同提出申请。
保全证人证言,可以由证人在公证人员面前亲笔书写证言,或者由使用证言的当事人在公证人员面前对证人进行询问并作出记录,必要时也可以由公证人员对证人进行询问,公证人员可以采用录像、录音等方式保全证人证言形成的过程。
       公证人员在证人作出证言前,应当告知其享有的权利、承担的义务及其法律责任,并将告知内容制作询问笔录。询问笔录和所保全的证人证言应当由证人签名。
       申请保全若干证人的证言,公证机构应当分别办理。
       保全危重病人的证言,应当由医疗机构证明其精神状况并可以酌情采用录像、录音等方式保全证人证言形成的过程。
       保全限制行为能力人的证言,应当审查其年龄、智力或者保全时的精神状况,并有其监护人在场,监护人应当在询问笔录和所保全的证人证言上签名确认。
       保全证人证言的公证书中可以载明:“本公证书仅证明证人证言的形成过程,不对前面的×××的证言内容的真实性作出证明”。
       保全当事人陈述的,参照本条规定办理。
       第十六条  办理保全送达文书的公证,应当做好送达的工作记录。工作记录应当载明下列内容:
       (一)当事人(包括送达代理人,下同)的名称;
       (二)受送达人的名称;
       (三)送达文书的名称;
       (四)送达的地点;
       (五)送达的方式;
       (六)对送达现场情形的客观记录。
       采用邮寄方式送达的,应当将送达凭证原件或者复印件归档保存;采用数据电文方式送达的,应当将数据电文的纸质载体归档保存。
       保全送达的文书应当由当事人送达,公证机构仅对当事人送达文书的行为和过程予以证明。
       公证人员办理保全送达文书公证应当向当事人告知下列内容:
       (一)公证机构仅保全当事人送达文书的行为和过程,不代理当事人送达文书,送达的时间、地点和受送达人发生错误的风险均由当事人承担;
       (二)公证机构办理保全送达文书公证,仅证明当事人送达文书行为和过程的真实,不证明被送达文书内容的真实;
       (三)公证机构不对送达行为可能产生的法律后果(如中止诉讼时效)作任何承诺;
       (四)公证机构不对受送达人的身份、权限的真实性作出证明(受送达人接受公证人员核实其身份的除外);
       (五)在办理保全邮寄送达、数据电文送达公证中,公证机构仅保全当事人的送达行为,不对受送达人是否收到了送达文书作出证明。
       第十七条  办理保全涉嫌侵权物证的公证,公证机构可以根据当事人的要求和被保全对象的不同特点,采取客观记录当事人购买或者索取实物(包括索要发票、凭证)的过程、照相、录像、询问证人等方式,保全现场的真实情况。
       办理涉嫌侵权物证保全时,为便于申请人取证,公证人员可以不公开身份,但必须亲临现场,并制作工作记录。工作记录应当载明取证的时间、地点、证据名称、数量等,并交由申请人或者在场人签名。
       取证过程中取得的票据、单据等凭证,公证机构应当收存原件,有正当理由无法收存原件的,应当收存经公证人员核实无误的复印件。
       一次性办理多件涉嫌侵权的影视、歌曲作品及录像制品保全公证时,公证人员应当浏览每件作品或制品,并清晰记录能够识别作品或制品的基本信息。
       第十八条  办理保全互联网实时数据的公证,应当使用公证机构的电子设备、公证人员的电子设备或者无利害关系的第三人的电子设备进行。
       公证人员或者当事人应当按照当事人提供的书面操作程序进行操作。公证人员应当按照操作顺序记录登录网络、进入相关网址(网页)、下载、打印(或者刻录光盘)等整个过程和所使用的操作软件的名称,并要注意审核下载的内容是否与网页内容相符,必要时可以对保全过程进行录像。
       公证书中应当记载对电子设备进行清洁性检查及互联网接入情况。
       第十九条  公证人员在办理保全证据公证过程中,为了保证保全行为的连续性、客观性和真实性,在必要情况下,对清点过程中放置待清点物品的房间,可以采取粘贴临时性封签的方式,对物品及其存放环境等事实进行固定。
       第二十条  除应当由公证机构保存的证据以外,公证机构可以与当事人、该项证据实际持有人共同确定封存证据的保管人、保管场所、保管期限,并将其写入公证证词中。
当事人或者有关机构领取有封存期限的物品后,公证机构应当将证据的照片、复印件和领取收条归档。
       第二十一条  公证文书除具备必备要素外,还应尽量载明申请保全的原因、用途,能够证明证据来源的书证及相关法律法规等选择要素。
       第二十二条  公证书出具后,当事人或公证机构发现确有错误或缺漏的,公证机构应更正、撤销或出具补正公证书。
       第二十三条  当事人申请人民法院调查取证,根据案件需要,在征得当事人同意并向公证机构缴纳费用后,人民法院可以委托公证机构调查取证。
人民法院依职权决定调查取证的,可以直接委托公证机构调查取证。
       第二十四条  人民法院委托公证机构调查取证的,应当向公证机构出具委托函,并注明取证对象、调查取证的具体事项、委托时限,以及其他公证机构办理调查取证所需材料。
       第二十五条  公证机构接受人民法院委托调查取证,应当在规定的时限内完成调查取证,并就调查内容、调查过程、调查结果等出具公证书、调查报告或法律意见书。
       第二十六条  人民法院审查公证书的证明力时,应重点审查公证书的真实性、合法性以及与待证事实的关联性。
       第二十七条  对于存在瑕疵的公证书,如该瑕疵可能影响其证明力时,人民法院可以通过调阅公证卷宗,询问公证员,通知公证员出庭陈述等方式审查其证明力。
       第二十八条  其他民商事案件中的保全证据公证可参照本指南的规定办理。
 
 
 
 
  重庆市司法局办公室                       2018年10月31日印发  

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